解除或終止勞動合同經(jīng)濟補償

　　一、用人單位需向勞動者支付經(jīng)濟補償金的23種情形

　　依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，在23種情形下，用人單位需向勞動者支付經(jīng)濟補償金：

　　(一)勞動者解除勞動合同，用人單位應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金的有11種情形：

　　1、用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件，勞動者解除勞動合同的;

　　2、用人單位未及時足額支付勞動報酬，勞動者解除勞動合同的;

　　3、用人單位低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資，勞動者解除勞動合同的;

　　4、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費，勞動者解除勞動合同的;

　　5、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益，勞動者解除勞動合同的;

　　6、用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效，勞動者解除勞動合同的;

　　7、用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利，致使勞動合同無效，勞動者解除勞動合同的;

　　8、用人單位訂立勞動合同違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，致使勞動合同無效，勞動者解除勞動合同的;

　　9、用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動，勞動者解除勞動合同的;

　　10、用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全，勞動者解除勞動合同的;

　　11、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　(三)用人單位解除或終止勞動合同，應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償金的有12情形：

　　1、用人單位提出，雙方協(xié)商解除勞動合同的。

　　2、勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作，用人單位解除勞動合同的;

　　3、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作，用人單位解除勞動合同的;

　　4、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議，用人單位解除勞動合同的;

　　5、用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整，依法裁減人員的; 字串6

　　6、用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，依法裁減人員的;

　　7、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員，用人單位依法定程序裁減人員的;

　　8、其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，用人單位依法定程序裁減人員的。

　　9、勞動合同期滿，勞動者同意續(xù)訂勞動合同而用人單位不同意續(xù)訂勞動合同，由用人單位終止固定期限勞動合同的;

　　10、因用人單位被依法宣告破產(chǎn)而終止勞動合同的;

　　11、因用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的;

　　12、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形

　　【操作指引】用人單位在實踐中需注意，協(xié)商解除勞動合同用人單位需支付經(jīng)濟補償?shù)那疤釛l件是解除勞動合同的動議系用人單位首先提出，如果是勞動者主動提出要求解除勞動合同，即勞動者主動要求辭職，此種情況下雙方協(xié)商解除勞動合同用人單位可不支付經(jīng)濟補償。

　　二、經(jīng)濟補償計算基數(shù)中工資的確定 字串

　　《勞動合同法》第四十七條規(guī)定，勞動合同解除或終止后，用人單位應(yīng)當按照勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付經(jīng)濟補償。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，支付半個月工資的經(jīng)濟補償。計算經(jīng)濟補償金的“工資”標準如何確定?實踐中很多用人單位在計算經(jīng)濟補償時，以勞動者的最低工資或基本工資作為計算基數(shù)，損害了勞動者的合法權(quán)益。這就必須理解“工資”的含義。

　　《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號)第五十三條規(guī)定，勞動法中的“工資”是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。實踐中勞動者的工資一般有基本工資、應(yīng)發(fā)工資、實發(fā)工資之分。基本工資通常是用人單位給勞動者設(shè)定的底薪，一般未包括加班工資、津貼、補貼、福利待遇等。應(yīng)發(fā)工資是指勞動者提供正常勞動按照法律規(guī)定應(yīng)當獲得的全部工資，包括了基本工資、加班工資、獎金、津貼等。實發(fā)工資是勞動者每月實際拿到的工資，通常會被扣減一些費用，比如代扣代繳社會保險費、所得稅，扣伙食費、房租費等，勞動者實際到手的金額通常會比應(yīng)發(fā)工資少。經(jīng)濟補償金的計算應(yīng)當以勞動者的應(yīng)發(fā)工資作為基數(shù)，而不是以基本工資、實發(fā)工資為基數(shù)。基本工資僅僅是勞動者工資的一部分，顯然不能作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)，而實發(fā)工資并不能真實體現(xiàn)勞動者的工資水平，比如用人單位不按規(guī)定支付加班費、克扣工資等違法行為都可導(dǎo)致實發(fā)工資低于勞動者實際的工資，顯然也不能作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)。

　　【典型案例】某公司因客觀情況發(fā)生重大變化，與部分員工解除合同，員工李某因經(jīng)濟補償金計算問題與單位發(fā)生爭議，向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，公司每月實發(fā)給李某的工資為1900元/月，李某工資由基本工資1300元+加班工資300元+崗位津貼200元+住房補貼100元+津貼100元組成，公司每月在發(fā)放工資時扣減伙食費100元，實際每月發(fā)放1900元。李某要求按照2000元的標準計算補償金，而公司開始要求按照1300元的標準計算補償金，后公司作出讓步，只同意按照1900元作為基數(shù)計算。

　　【律師評析】本案公司要求以李某的基本工資1300元計算經(jīng)濟補償是不符合法律規(guī)定的，同樣，以1900元作為基數(shù)也是錯誤的，李某雖每月實際到手的工資為1900元，但這是公司扣減伙食費后的工資額，并非李某的應(yīng)得工資，應(yīng)以2000元作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)。

　　【操作指引】工資是一個總額的概念，包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資。在計算經(jīng)濟補償金時，應(yīng)當以勞動者的應(yīng)發(fā)工資作為計算基數(shù)。

　　經(jīng)濟補償金的計算基數(shù)如何確定

　　三、計算經(jīng)濟補償中勞動者工作年限的確定

　　《勞動合同法》第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。勞動者在本單位工作的年限，應(yīng)當從勞動者向該用人單位提供勞動之日起計算，即在勞動者入職之日開始計算。勞動者與用人單位未訂立勞動合同的，不影響工作年限的計算。因用人單位的合并、兼并、合資、單位改變性質(zhì)、法人改變名稱等原因而改變工作單位的，其改變前的工作時間可以計算為“在本單位的工作時間”。另外，對于軍人軍齡問題，依據(jù)《中華人民共和國兵役法》和中共中央、國務(wù)院、中央軍委《軍隊轉(zhuǎn)業(yè)干部安置暫行辦法》(中發(fā)[2001]3號)第三十七條以及國務(wù)院、中央軍委《關(guān)于退伍義務(wù)兵安置工作隨用人單位改革實行勞動合同制度的意見》(國發(fā)[1993]54號)第五條規(guī)定，軍隊退伍、復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人的軍齡，計算為接收安置單位的連續(xù)工齡。原勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號)規(guī)定，經(jīng)濟補償金按職工在本單位的工作年限計發(fā)，因此，企業(yè)與職工解除勞動關(guān)系計發(fā)法定的經(jīng)濟補償金時，退伍、轉(zhuǎn)業(yè)軍人的軍齡應(yīng)當計算為“本單位工作年限”。

　　【操作指引】勞動者應(yīng)當把握“本單位的工作年限”的含義，不是本單位的工作年限，一般不能夠計算進來。

　　四、 “六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償”的理解與適用

　　《勞動合同法》第四十七條規(guī)定，經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。這里的“六個月以上不滿一年的”、“不滿六個月的”，是指四種情形：

　　第一種情形是指勞動者在本單位的工作時間六個月以上不滿一年的，如八個月;

　　第二種情形是指勞動者在本單位的工作時間在六個月以下，如勞動者工作三個月;

　　第三種情形是指勞動者在本單位的工作時間超過一年但余下的工作時間在六個月以上不滿一年的，如三年零九個月;

　　第四種情形是指勞動者在本單位的工作時間超過一年但余下的工作時間在六個月以下的，如二年零四個月。

　　在向勞動者支付經(jīng)濟補償時，對上述六個月以上不滿一年的，按工作一年的標準計算，六個月以下的，經(jīng)濟補償按半個月工資標準計算。如工作時間三年零九個月，支付經(jīng)濟補償為四個月工資，工作時間二年零四個月的，支付經(jīng)濟補償為二個半月工資。 字串6

　　【操作指引】如果勞動者工作時間正好是六個月，經(jīng)濟補償該按半個月還是一個月計算?我國法律規(guī)定“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”，一般包括本數(shù);所稱的“不滿”、“以外”，一般不包括本數(shù)。所以工作時間正好六個月的，經(jīng)濟補償按照一個月工資計算。

　　五、經(jīng)濟補償能否分期支付

　　《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號)第二條規(guī)定，對勞動者的經(jīng)濟補償金，由用人單位一次性發(fā)給。第十二條規(guī)定，經(jīng)濟補償金在企業(yè)成本中列支，不得占用企業(yè)按規(guī)定比例應(yīng)提取的福利費用。因此，用人單位支付給勞動者的經(jīng)濟補償應(yīng)當一次性支付，用人單位要求分期支付的，勞動者有權(quán)予以拒絕。

　　【操作指引】實踐中，如果用人單位與勞動者私下協(xié)商解決，勞動者也同樣用人單位分期支付的，法律可不干預(yù)。

　　六、勞動合同法環(huán)境下額外經(jīng)濟補償金是否繼續(xù)適用

　　《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號)第十條規(guī)定，用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)模�除全額發(fā)給經(jīng)濟補償金外，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金。《勞動合同法》沒有繼續(xù)沿襲之前的規(guī)定，針對用人單位不按規(guī)定支付經(jīng)濟補償做了新的規(guī)定。《勞動合同法》第八十五條第(四)項規(guī)定，用人單位解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模�由勞動行政部門責(zé)令限期支付經(jīng)濟補償;逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。所以，在新的勞動合同法下，用人單位解除或者終止勞動合同，未依法向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模瑒趧诱卟荒茉僦鲝埥?jīng)濟補償金50%的額外經(jīng)濟補償金。 字串7

　　【操作指引】用人單位按應(yīng)付經(jīng)濟補償金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金適應(yīng)是有條件的，即必須在勞動行政部門責(zé)令用人單位限期支付的情況下，用人單位仍逾期不支付的情形下才適應(yīng)。如果在勞動行政部門責(zé)令用人單位限期支付經(jīng)濟補償后，用人單位向勞動者支付了經(jīng)濟補償，則用人單位無需支付賠償金。相比《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號)的規(guī)定，實際上減輕了用人單位的法律責(zé)任。

　　七、勞動者可否同時向用人單位主張經(jīng)濟補償金和賠償金

　　用人單位因違反勞動合同給勞動者造成損害，在支付經(jīng)濟補償后勞動者能否要求用人單位支付賠償金以彌補其經(jīng)濟損失?《勞動法》第九十一條規(guī)定，用人單位有下列侵害勞動者合法權(quán)益情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令支付勞動者的工資報酬、經(jīng)濟補償，并可以責(zé)令支付賠償金：(1)克扣或者無故拖欠勞動者工資的;(2)拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的;(3)低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的;(4)解除勞動合同后，未依照本法規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)摹＿`反《勞動法》有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法(勞部發(fā)〔1995〕223號)第二條規(guī)定，用人單位有下列情形之一，對勞動者造成損害的，應(yīng)賠償勞動者損失：(1)用人單位故意拖延不訂立勞動合同，即招用后故意不按規(guī)定訂立勞動合同以及勞動合同到期后故意不及時續(xù)訂勞動合同的;(2)由于用人單位的原因訂立無效勞動合同，或訂立部分無效勞動合同的;(3)用人單位違反規(guī)定或勞動合同的約定侵害女職工或未成年工合法權(quán)益的;(4)用人單位違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同的。第三條規(guī)定，本辦法第二條規(guī)定的賠償，按下列規(guī)定執(zhí)行：(1)造成勞動者工資收入損失的，按勞動者本人應(yīng)得工資收入支付給勞動者，并加付應(yīng)得工資收入25%的賠償費用;(2)造成勞動者勞動保護待遇損失的，應(yīng)按國家規(guī)定補足勞動者的勞動保護津貼和用品;(3)造成勞動者工傷、醫(yī)療待遇損失的，除按國家規(guī)定為勞動者提供工傷、醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付勞動者相當于醫(yī)療費用25%的賠償費用;(4)造成女職工和未成年工身體健康損害的，除按國家規(guī)定提供治療期間的醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付相當于其醫(yī)療費用25%的賠償費用;(5)勞動合同約定的其他賠償費用。最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(法釋[2001]14號)第十五條規(guī)定，用人單位有下列情形之一，迫使勞動者提出解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當支付勞動者的勞動報酬和經(jīng)濟補償，并可支付賠償金：(1)以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;(2)未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的;(3)克扣或者無故拖欠勞動者工資的;(4)拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的;(5)低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的。《勞動合同法》第八十五條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償;勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，應(yīng)當支付其差額部分;逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金：(1)未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的;(2)低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的;(3)安排加班不支付加班費的;(4)解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)摹８鶕?jù)上述規(guī)定，在法定情形下，勞動者可同時向用人單位請求經(jīng)濟補償金與賠償金，經(jīng)濟補償金與賠償金可以并存。

　　[操作指引]實踐中賠償金多適用于勞動監(jiān)察程序中，一般由勞動行政部門責(zé)令用人單位支付。

　　八、經(jīng)濟補償金是否需納個人所得稅

　　實踐中常有用人單位咨詢其向勞動者支付的經(jīng)濟補償金能否扣除個人所得稅的問題，《關(guān)于個人與用人單位解除勞動關(guān)系取得的一次性補償收入征免個人所得稅問題的通知》(財稅〔2001〕57號)規(guī)定，個人因與用人單位解除勞動關(guān)系而取得的一次性補償收入(包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟補償金、生活補助費和其他補助費用)，其收入在當?shù)厣夏曷毠て骄�工資3倍數(shù)額以內(nèi)的部分，免征個人所得稅;超過的部分按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人因解除勞動合同取得經(jīng)濟補償金征收個人所得稅問題的通知》(國稅發(fā)〔1999〕178號)的有關(guān)規(guī)定，計算征收個人所得稅。《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人因解除勞動合同取得經(jīng)濟補償金征收個人所得稅問題的通知》規(guī)定如下：

　　(l)對于個人因解除勞動合同而取得一次性經(jīng)濟補償收入，應(yīng)按“工資、薪金所得”項目計征個人所得稅。

　　(2)考慮到個人所得一次性經(jīng)濟補償收入數(shù)額較大，而且被解聘的人員可能在一段時間內(nèi)沒有固定收入，因此，對于個人所得稅的一次性經(jīng)濟補償收入，可視為一次取得數(shù)月的工資、薪金收入，允許在一定期限內(nèi)進行平均。具體平均為：以個人所得的一次性經(jīng)濟補償收入，除以個人在本企業(yè)的工作年限數(shù)，以其商數(shù)作為個人的月工資、薪金收入按照稅法規(guī)定計算激納個人所得稅。個人在本企業(yè)的工作年限數(shù)按實際工作年限數(shù)計算，超過12年的按12年計算。

　　(3)按照上述方法計算的個人一次性經(jīng)濟補償收入應(yīng)納的個人所得稅稅款，由支付單位在支付時一次性代扣，并于次月7日內(nèi)繳入國庫。

　　(4)個人按國家和地方政府規(guī)定比例實際繳納的住房公積金、醫(yī)療保險金、基本養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險基金在計稅時應(yīng)予以扣除。

　　(5)個人在解除勞動合同后又再次任職、受雇的，對個人已繳納個人所得稅的一次性經(jīng)濟補償收入，不再與再次任職、受雇的工資、薪金所得合并計算補繳個人所得稅。

　　【操作指引】如何理解一次性補償收入在當?shù)厣夏曷毠て骄�工資3倍數(shù)額以內(nèi)的部分，免征個人所得稅?比如某地區(qū)上年職工年平均工資為30000元，則勞動者獲得的經(jīng)濟補償金在90000元內(nèi)可免征個人所得稅，注意這里是上年職工平均工資3倍而非上年職工月平均工資3倍，一字之差，結(jié)果截然不同。

　　九、用人單位解除或終止勞動合同無須支付經(jīng)濟補償?shù)那樾?/font>