甲地板公司將一批地板磚出售給乙作家庭裝修之用，甲承諾免費(fèi)為乙鋪地板磚。甲將鋪地板的工作交給丙個人完成，甲與丙商定：由丙按要求獨(dú)立完成鋪地板任務(wù)，甲按所鋪面積每平方米付給丙5元錢。丙在施工中不慎被機(jī)械擊傷左臂，為療傷花六千余元。丙為此起訴，要求甲和乙賠償此損失。

　　對于此案如何定性存在不同的認(rèn)識，其中主要有兩方面不同的意見。

　　一種意見認(rèn)為，此案屬于雇傭法律關(guān)系。理由是：單看丙從事該項(xiàng)鋪地板工作的條件和報酬就能確定他們之間存在的是雇傭關(guān)系。如丙是根據(jù)甲和乙的要求來進(jìn)行工作，是乙分派給丙的勞動任務(wù)，丙完成所分派的任務(wù)后取得勞動報酬。這些現(xiàn)象都符合雇傭法律關(guān)系的特征，因此應(yīng)屬于雇傭法律關(guān)系。

　　第二種意見認(rèn)為，此案屬于承攬法律關(guān)系中的工程施工勞務(wù)作業(yè)承包關(guān)系，民間俗稱之為“攬活”、“包活”。

　　筆者同意第二種意見。理由如下：

　　“承攬法律關(guān)系”是一個廣義的法律用語，囊括了各種各樣的承攬合同和行為，其中建設(shè)工程類的各種承攬關(guān)系最為常見。其基本法律特征是：一、有工程的發(fā)包人和承包人，發(fā)包人和承包人都應(yīng)當(dāng)是具備一定條件的單位，個人一般不能成為該類合同的當(dāng)事人。二、合同標(biāo)的僅限于基本建設(shè)工程。三、合同的基本內(nèi)容是，承包人應(yīng)按合同約定完成工程建設(shè)任務(wù)并有權(quán)要求發(fā)包人給付報酬;而發(fā)包人有權(quán)要求承包人按照合同的約定完成工程建設(shè)任務(wù)，同時，有義務(wù)接受該建設(shè)工程并支付工程價款。

　　而在實(shí)踐中，常常會出現(xiàn)工程承包人或分包人將所承包工程中的勞務(wù)作業(yè)部分分包或發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)或者其他單位，如建設(shè)工程中的粉墻、刷白、管線安裝等，這種情況并不是對工程的再次轉(zhuǎn)包或分包，勞務(wù)作業(yè)分包是將簡單勞動從復(fù)雜勞動中剝離出來單獨(dú)進(jìn)行承包施工的勞動，這類合同適用合同法律規(guī)范，同時又受工程建設(shè)法律規(guī)范的約束。所以，發(fā)包人與承包人之間不是勞務(wù)關(guān)系，也不是勞動合同關(guān)系，更不是雇傭關(guān)系，而仍然是建設(shè)工程施工合同關(guān)系。在這種合同關(guān)系中，勞務(wù)作業(yè)承包人對其承擔(dān)的勞務(wù)作業(yè)成果向勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人負(fù)責(zé);承包人向發(fā)包人就建設(shè)工程成果進(jìn)行負(fù)責(zé)。但其中勞務(wù)作業(yè)部分的建設(shè)成果應(yīng)當(dāng)由勞務(wù)作業(yè)承包人與承包人共同向發(fā)包人負(fù)責(zé)。從勞務(wù)作業(yè)發(fā)包或分包的行為主體上看，發(fā)包勞務(wù)施工作業(yè)的可以是工程的總承包人，也可以是分包工程的承包人。從發(fā)包勞務(wù)施工作業(yè)的程序上看，承包工程的承包人分包或發(fā)包合同范圍內(nèi)的勞務(wù)作業(yè)，不需經(jīng)過工程發(fā)包人或上級工程發(fā)包人的同意。從對外關(guān)系上看，因勞務(wù)作業(yè)承包合同仍然是建設(shè)工程施工合同種類之一，勞務(wù)作業(yè)承包人與發(fā)包人之間不存在隸屬關(guān)系，不是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，在履行合同方面，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立完成施工合同義務(wù)，獨(dú)立承擔(dān)對外法律責(zé)任。

　　這些法律特征與雇傭關(guān)系的法律特征是明顯不同的。即雇傭關(guān)系的合同當(dāng)事人之間是一種管理與被管理、領(lǐng)導(dǎo)與服從的工作關(guān)系，雇員有義務(wù)根據(jù)雇傭合同的約定完成雇主安排的工作任務(wù)，并有權(quán)活動相應(yīng)的勞動報酬;雇主有權(quán)依照合同的約定獲得雇員交付的勞動成果，并有義務(wù)給付雇員勞動報酬;在雇傭關(guān)系中，雇員為完成雇主安排的任務(wù)而實(shí)施的行為屬“履行職務(wù)”的行為，其法律后果應(yīng)當(dāng)由雇主承擔(dān)。對于雇員在履行職責(zé)過程中造成第三人損害的，只有在雇主依法承擔(dān)對外民事責(zé)任后，才有權(quán)依照法律的規(guī)定向雇員行使追償權(quán)。

　　根據(jù)以上分析，能夠看出上述案例的法律性質(zhì)：甲在把地板磚賣給乙時，承諾免費(fèi)為乙鋪地板，乙同意，甲與乙之間形成了地板鋪設(shè)的施工合同。這個施工合同不同于其他施工合同之處，在于雙方存在地板磚的買賣關(guān)系，從現(xiàn)象上看，鋪地板磚的費(fèi)用由甲承擔(dān)而無需乙承擔(dān)。這樣甲就獲得了乙家地板磚的鋪設(shè)權(quán)，即施工承包權(quán)。在甲、乙之間，甲有義務(wù)根據(jù)甲的要求完成地板磚的鋪設(shè)工程，乙有權(quán)獲得乙交付的施工工程。而后，乙又將地板磚鋪設(shè)的施工作業(yè)交給丙來完成，條件是由丙獨(dú)立完成地板磚的鋪設(shè)，乙按面積每平方米給丙5元錢的報酬。這些條件已經(jīng)反映出乙與丙之間是一種建設(shè)工程施工作業(yè)的發(fā)包與承包關(guān)系，丙有義務(wù)完成地板磚鋪設(shè)的施工作業(yè)，且有權(quán)從乙處獲得報酬;乙有權(quán)從丙處獲得地板磚鋪設(shè)的施工作業(yè)的成果，并有義務(wù)向丙支付報酬。綜上，乙與丙之間是一種建設(shè)工程施工作業(yè)的發(fā)包與承包關(guān)系，而且乙與丙就地板磚的鋪設(shè)對甲承擔(dān)連帶的法律責(zé)任。在這種法律關(guān)系的范疇，依照相關(guān)法律規(guī)定，丙對外只承擔(dān)交付施工作業(yè)成果的法律義務(wù)，并有獲得勞動報酬的權(quán)利，而其在獨(dú)立完成施工作業(yè)工程中的行為及損害后果則應(yīng)自行承擔(dān)。當(dāng)然，在訴訟中如果查明發(fā)包人、承包人、施工人的資質(zhì)存在問題，或者合同效力存在問題，則應(yīng)當(dāng)按照法律的有關(guān)規(guī)定確定相關(guān)人的責(zé)任，并依法處理，但這并不影響案件的定性。

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