摘要：

　　雇傭合同與承攬合同在司法實(shí)踐中有往往有著很多的相似之處，容易產(chǎn)生混淆。我國(guó)的《合同法》對(duì)承攬合同有專門(mén)的法律規(guī)定，但目前的法律對(duì)雇傭合同確沒(méi)有太多的涉及。本文從一很小的案例出發(fā)，嘗試將兩種合同徹底區(qū)分開(kāi)。

　　關(guān)鍵字：承攬合同 雇傭合同 區(qū)分 損失賠償

　　引言：

　　雇傭合同與承攬合同是民法上兩種不同的合同，但在現(xiàn)代民商法律關(guān)系復(fù)雜化的大背景下，在司法實(shí)踐中，這兩種合同存在著一些相似性，特別是在一些民事案件中，究竟是雇傭合同或者是承攬合同，常常讓人一時(shí)無(wú)法斷定。筆者試圖從一個(gè)簡(jiǎn)單的案例中，初步區(qū)別出兩種合同的不同之處。

　　案例：某村村民夏蘭建造私房時(shí)，與木工熊水田達(dá)成口頭協(xié)議，由后者為其建房澆注混凝土安裝模板，報(bào)酬500元，模板由熊水田提供。夏蘭雇車將模板從熊水田家運(yùn)到工地。之后，熊水田帶著徒工等三人到夏家安裝模板。工作中，熊水田不慎跌傷，其傷情經(jīng)法醫(yī)鑒定為九級(jí)傷殘，用去醫(yī)藥費(fèi)近2萬(wàn)元。事故發(fā)生后，夏蘭向熊水田支付模板租金400元，木工工資100元，小工工資40元。熊水田又要求夏蘭支付其身體受到傷害的各項(xiàng)損失3萬(wàn)余元，因協(xié)商不成訴至法院。

　　該案的焦點(diǎn)是夏蘭與熊水田之間的法律關(guān)系究竟是雇主與雇員的關(guān)系或者是承攬人與定做人的關(guān)系?要理清這一法律關(guān)系，就必須先了解雇傭合同與承攬合同。

　　一、承攬合同

　　承攬合同，是指一方當(dāng)事人按他方的要求完成一定的工作，并將工作成果交付他方，他方接受工作成果并給付酬金的合同。《合同法》第251條第二款規(guī)定“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。”承攬合同是諾成，有償，雙務(wù)，不要式合同。

　　承攬合同的特征：1、承攬合同以完成一定的工作并交付工作標(biāo)成果為標(biāo)的。在承攬合同中，定作人所需要的不是承攬方的單純勞務(wù)，而是其物化的勞務(wù)成果，但承攬人工作成果必須是符合雇主要求。2、承攬合同的標(biāo)的物具有特定性。承攬人是按照定做人要求的質(zhì)量，數(shù)量，包裝，規(guī)格等要求完成工作并交付標(biāo)的物，因此該標(biāo)的物由于定做人特定化的要求而特定化。3、承攬工作具有獨(dú)立性。承攬人以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力等完成工作任務(wù)，不受定做人的智慧管理，獨(dú)立承擔(dān)合同約定的責(zé)任。承攬人的工作是獨(dú)立的，工作過(guò)程不從屬于雇主。4、承攬合同具有一定的人身性質(zhì)。承攬人一般必須對(duì)工作成果的完成承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，承攬人不得擅自將承攬工作交給第三人完成，且對(duì)完成的工作過(guò)程中遭受的意外風(fēng)險(xiǎn)負(fù)責(zé)。

　　二、雇傭合同

　　我們?cè)賮?lái)看看雇傭合同。我國(guó)目前立法上尚沒(méi)有雇傭合同一說(shuō)，雇傭合同，在立法上與之最貼近的就是我國(guó)的《勞動(dòng)合同法》，但在其他的大陸法系國(guó)家，例如法國(guó)，德國(guó)，都對(duì)雇傭合同有明確的法律定義以及規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條規(guī)定“(雇員)從事雇傭活動(dòng)，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。”我國(guó)有學(xué)者將雇傭合同定義為：“雇傭合同是指雇員按照雇主的指示，利用雇主提供的條件提供勞務(wù)，雇主向提供勞務(wù)的雇員支付勞動(dòng)報(bào)酬。”雖然有不同學(xué)者對(duì)雇傭合同下了不同的定義，但多數(shù)的定義以“有償”為合同的必要條件。與承攬合同一樣，雇傭合同也是諾成，有償，雙務(wù)，不要式合同。

　　雇傭合同的主要特征：1、以勞務(wù)供給本身為合同的目的。雇傭合同中，一般式雇主提供條件，雇員以自己的技術(shù)，知識(shí)為雇主提供勞務(wù)服務(wù)。2、雇傭合同的主體可以是法人、社會(huì)團(tuán)體，自然人, 且多為自然人。3、雇主和雇員之間是從屬關(guān)系, 當(dāng)事人之間彼此不是獨(dú)立的。在合同履行的過(guò)程中，雇員必須接受雇主的指揮、監(jiān)督和控制。當(dāng)然，這種指揮、監(jiān)督和控制必須嚴(yán)格按照合同約定進(jìn)行。4、雇傭合同調(diào)整的是非職業(yè)化的勞動(dòng)關(guān)系。

　　三、區(qū)別

　　通過(guò)上面關(guān)于承攬合同與雇傭合同的定義以及特征中，我們可以看出這兩種合同的一些區(qū)別：

　　1.合同的標(biāo)的不同。承攬合同是以承攬人完成一定的工作并交付該工作成果為標(biāo)的，雇傭合同則是以雇員的勞務(wù)為標(biāo)的。雇傭合同強(qiáng)調(diào)勞務(wù)本身，而承攬合同不看重工作的過(guò)程，只要完成的成果符合定做人的要求即可。

　　2.雙方當(dāng)事人的地位關(guān)系不同。承攬合同的雙方當(dāng)事人沒(méi)有從屬關(guān)系，工作過(guò)程中，承攬人與定做人相對(duì)獨(dú)立，承攬人并不受定做人的指揮。在雇傭合同中，雇員勞動(dòng)力的使用權(quán)是屬于雇主的，雇員必須聽(tīng)從雇主的安排，接受雇主的指揮，監(jiān)督和控制，雇主與雇員之間有從屬關(guān)系。

　　3.報(bào)酬給付方式不同。在承攬合同中，由于合同的標(biāo)的是工作成果，一般式承攬人在完成工作成果并將其交付給定做人，定做人檢驗(yàn)過(guò)后，一次性將報(bào)酬支付給承攬人，承攬人與定做人的承攬關(guān)系持續(xù)時(shí)間多數(shù)比較短。而雇傭合同中，雇主與雇員一般式建立長(zhǎng)期的穩(wěn)定的雇傭關(guān)系。

　　4.所屬法律范疇不同。承攬合同是私法上的合同，遵循意思自治的原則。雇傭合同一部分是受公法的調(diào)整，在現(xiàn)代社會(huì)，為了保護(hù)雇員的利益，公法的立法更多地涉及了雇傭合同。

　　5.風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移不同。承攬合同中，工作過(guò)程中對(duì)第三人或者是承攬人發(fā)生的危險(xiǎn)和意外由承攬人自己承擔(dān)，對(duì)此雇主不承擔(dān)任何責(zé)任。在雇傭合同中，無(wú)論是對(duì)于雇員在從事工作過(guò)程中造成的第三人的損害或者是雇員自身遭受的人身?yè)p害，雇主都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

　　6.提供工具與設(shè)施的主體不同，一般來(lái)說(shuō)，承攬合同中，由承攬人自帶工具，并且定做人一般不限制工作時(shí)間。而雇傭合同中，雇主應(yīng)當(dāng)為雇員提供工作的條件，設(shè)施以及工具，并且有固定的勞動(dòng)時(shí)間。

　　到此，承攬合同和雇傭合同的不同之處雖然沒(méi)有完全詳細(xì)的比較出，但對(duì)于兩合同的認(rèn)定以及確定可以說(shuō)是有初步的眉目了。

　　現(xiàn)在回到文章最初的案例中，被告夏蘭與原告木工熊水田達(dá)成口頭協(xié)議，由原告為其建房澆注混凝土安裝模板，報(bào)酬500元，模板由原告熊水田提供。從最后一個(gè)條件中，我們可以認(rèn)定該合同應(yīng)當(dāng)為承攬合同。從合同的目的來(lái)看，被告要求的是原告的工作成果而非工作過(guò)程，原告只要在規(guī)定的期限內(nèi)，將被告的房屋澆注完混凝土安裝模板即可，合同中也沒(méi)有對(duì)工作過(guò)程的任何要求。從雙方的關(guān)系上來(lái)看，原告與被告沒(méi)有從屬關(guān)系，原告在工作過(guò)程中不用接受被告的指揮與控制，只要獨(dú)立的完成工作成果即可。從工作時(shí)間上來(lái)說(shuō)，原告沒(méi)有給被告指定具體的工作時(shí)間，工作時(shí)間的安排相對(duì)自由，且工具由被告自帶，雖然被告夏蘭雇車將模板從原告家里運(yùn)到工地，到哪這只是定做人協(xié)助承攬人完成工作的行為，是指上的工作，無(wú)論是時(shí)間安排，或者是具體到細(xì)節(jié)的安排，被告都沒(méi)有再參與。從以上種種的事實(shí)可以確定，原告熊水田與被告夏蘭簽訂的應(yīng)當(dāng)是一份承攬合同，而非雇傭合同。

　　最高人民法院《關(guān)于人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第9 條規(guī)定:“( 雇員) 從事雇傭活動(dòng), 是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)動(dòng)。”當(dāng)事人就承攬與雇傭的性質(zhì)發(fā)生爭(zhēng)議可從以下方面進(jìn)行區(qū)分:( 1) 當(dāng)事人之間是否存在控制、支配和從屬關(guān)系;( 2) 是否由一方指定工作場(chǎng)所、提供勞動(dòng)工具或設(shè)備, 限定工作時(shí)間;( 3) 是定期給付勞動(dòng)報(bào)酬, 還是一次性結(jié)算勞動(dòng)報(bào)酬;( 4) 是連續(xù)性提供勞務(wù), 還是一次性提供工作成果;( 5) 當(dāng)事人一方所提供的勞動(dòng)是其獨(dú)立的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營(yíng)活動(dòng), 還是構(gòu)成合同相對(duì)方的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的組成部分。

　　中華人民共和國(guó)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條規(guī)定:“承攬人在完成工作過(guò)程中,對(duì)第三人造成損害或者造成自身?yè)p害的,定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過(guò)失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”

　　第十一條則規(guī)定:“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害,雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身?yè)p害的,賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任,也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后,可以向第三人追償。”

　　從我國(guó)相關(guān)的法律規(guī)定來(lái)看，原告的訴訟請(qǐng)求法院不應(yīng)當(dāng)支持，被告沒(méi)有不用承擔(dān)對(duì)原告所造成的損失進(jìn)行賠償，原告自己承擔(dān)所有損失。

　　目前關(guān)于承攬合同與雇傭合同的認(rèn)定，司法實(shí)踐中多發(fā)生于電力生產(chǎn)和供電建設(shè)中，由于兩種合同關(guān)于人身財(cái)產(chǎn)的損害賠償是完全不同的，因而在司法實(shí)踐中多是因雇員或者是承攬人發(fā)生了人身財(cái)產(chǎn)損害或者是造成了人身財(cái)產(chǎn)損害，因而引起了訴訟，所以在生活過(guò)程中，簽訂合同是，最好雙方當(dāng)事人將明確義務(wù)權(quán)利，約定好究竟是雇傭合同或者是承攬合同，避免在認(rèn)定合同性質(zhì)的時(shí)候出現(xiàn)似是而非的狀況，如此才能更好地保護(hù)雙方當(dāng)事人的利益，維護(hù)市場(chǎng)交易秩序。

　　主要參考文獻(xiàn)：

　　文章：

　　《國(guó)家司法考試輔導(dǎo)用書(shū)》國(guó)家司法考試輔導(dǎo)用書(shū)編輯委員會(huì)

　　《雇傭合同和承攬合同的甄別》夏雨 《承德職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)》　2006 年第1 期

　　《淺論承攬合同與雇傭合同的區(qū)分規(guī)則》謝友清 張春華　曹佃州 《西南科技大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》 2006年3月

　　法規(guī)：

　　《中華人民共和國(guó)合同法》

　　最高人民法院《關(guān)于人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》

延伸閱讀：勞動(dòng)法全文、勞動(dòng)合同法全文

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